«Конец оффшорам», или «Добро пожаловать домой»
Украинский бизнес, использующий лояльные европейские юрисдикции, в скором времени может оказаться в сложной ситуации. Особенно бизнес, работающий в ЕС для минимизации налоговой нагрузки, снижения давления валютного регулирования или безопасного «паркования» активов.
Уже с января 2024 г. в ЕС начинает действовать унифицированная процедура идентификации бизнеса как оффшорного. Компании, не имеющие достаточного уровня присутствия и активности в стране регистрации, рискуют получить этот статус очень быстро. Все благодаря утвержденной недавно парламентом ЕС новой версии ATAD 3 (anti-tax avoidance directive).
Если компания не отвечает минимальным требованиям присутствия и может быть использована для получения налоговых преимуществ, будет признана оффшорной.
Ключевое — «может быть использовано», презумпция невиновности здесь не работает. Если структурно бизнес организован так, что это позволяет избегать уплаты налогов, у ЕС уже саму возможность приравняли к факту уклонения.
Директива продолжает линию борьбы ЕС со схемами, позволяющими бизнесу получать неконкурентное преимущество в своей стране. Усложняется использование договоров об избежании двойного налогообложения с целью арбитража налогов, по сути, эрозии налоговой базы в стране, которой эта налоговая база не принадлежит.
Бизнес, признанный оффшорным, получит штрафы, репутационные проблемы и отрицательные налоговые последствия.
Неприятности могут ожидать и бизнес-связи. Вскоре офицер банка или крупной компании по комплаенсу и AML (Anti-Money Laundering — противодействие отмыванию денег — ред.) спросит себя, оправданы ли риски сотрудничества с партнером или клиентом, которые имеют признаки оффшорной бизнес-структуры.
Многие называют новую директиву «Конец оффшорам», хотя больше подошло бы название «Добро пожаловать домой».
Читайте также: Что нужно сделать для поддержки предпринимательства
Кандидат на статус рискового: кто он
На первом этапе предприятие, отвечающее определенному набору критериев, попадает в категорию рисковых. Отвечает за выявление рисковости само предприятие. Если оно не проявит свою рисковость, будет оштрафовано.
Представим: владелец яхты с определенными характеристиками должен обратиться в реестр по борьбе с контрабандой наркотиков и заявить о себе как о потенциальном контрабандисте. Если не заявит, его оштрафуют на 5% от стоимости яхты.
На следующем этапе потенциальный контрабандист должен собрать документы, анализ которых приведет к выводу, что ни он, ни его команда, ни яхта не принимали, не участвуют и не намерены участвовать в таком преступлении.
Представим сейчас идеального кандидата на статус рискового в мире бизнеса. По доходам у него два года все пассивно: на 65% и выше доходы от пассивной деятельности. Источниками пассивного дохода являются проценты, дивиденды и роялти.
Другой вариант — он имеет в активах недвижимость, балансовая стоимость которой превышает 75% от общей балансовой стоимости активов.
Третий вариант — владение активами, генерирующими доход в виде дивидендов и доход от продажи акций, балансовая стоимость которых превышает 75% от общей балансовой стоимости активов предприятия.
Наш идеальный кандидат должен заниматься трансграничной деятельностью: в течение двух лет иметь более 55% недвижимого или иного ценного имущества за пределами ЕС или не менее 55% доходов получать от трансграничной деятельности.
Если предприятие подходит во все указанные пункты, оно соблюдало необходимые условия и попало в зону риска признания оффшорным. Важно, что в список компаний, отнесенных к рисковым, будут автоматически иметь доступ все страны члены Евросоюза, а «не автоматически» — все другие страны.
Доказательства «присутствия»
О своем соответствии критериям рискованности компания обязана уведомить профильный орган страны регистрации, пройти проверку на соответствие минимальным требованиям «присутствия» и убедить, что компания работает в стране ЕС с реальными бизнес-целями. Доказательством присутствия будет:
- наличие у предприятия офиса,
- наличие активного банковского счета в ЕС или счета электронных денег в ЕС,
- соответствующая квалификация хотя бы у одного из назначенных директоров.
Под критерии оценки подпадают и штатные сотрудники компании. Большинство из них должны иметь обычное место жительства в стране ЕС, где базируется предприятие, и квалификацию для работы, от которой предприятие получает доход.
Также проанализируют бизнес-деятельность предприятия и его отчетность. За несоблюдение хотя бы одного из требований или при подозрении, что какой-то критерий не соблюден, компания признается оффшорной.
Кого не будут проверять
Есть исключения для предприятий по видам деятельности, которые не подпадают под необходимость проходить проверку:
- компании, чьи ценные бумаги допущены к торгам на регулируемом рынке,
- профессиональные участники финансового рынка и альтернативные инвестиционные фонды,
- холдинговые компании и предприятия, активы которых состоят из ценных бумаг, а бенефициарные собственники являются налоговыми резидентами в том же государстве ЕС.
Наличие лицензии на финансовую деятельность, статус публичной компании или инвестиционного фонда автоматически доказывает честность намерений компании. Если вернуться к примеру с яхтами, то наличие у капитана специальной лицензии от правительства автоматически доказывает, что оно не контрабандист.
Похоже, планируется отсечь от недобросовестного использования договоров об избежании двойного налогообложения среднего бизнеса и оставить лазейки для крупного, с которым страны смогут договариваться, кто, сколько и когда должен платить.
Читайте также: Для айтишных ФОПов легализовали электронные деньги: что с этим не так
Тест на оффшорность
Например, есть украинская производственная компания Y, владелец которой NN также владеет более 20% компании Х на Кипре. Источником пассивного дохода кипрской Х является Украина, то есть, по меньшей мере, 55% доходов поступают из нашей страны или более 75% всех активов Х физически расположены в Украине.
Когда фирма Х будет квалифицирована как оффшорная компания, украинский бенефициар NN по доходам от ценных бумаг вместо 9% заплатит 18%, а по доходам от дивидендов — 24% вместо 14%. Этот пример вариативный. Чтобы определить, есть ли риск попасть в категорию оффшорных, достаточно пройти тест.
Наказание для оффшорных компаний: от штрафов до черных меток
Если во время проверки в органах страны ЕС считают, что отчетность компании может вызвать беспокойство у другой страны, они должны предупредить последнюю. Государство может обратиться в другое государство с просьбой проверить налогового резидента, если подозревает, что он не соблюдает критерии.
На компании, которые используются для избежания уплаты налогов, не будут распространяться налоговые соглашения государств, директивы ЕС о материнской и дочерней компании и о процентах и роялти по операциям компании.
Предприятию, не доказавшему своей благонадежности, откажут в свидетельстве налогового резидента для использования за пределами ЕС. Еще более жесткий вариант — в свидетельстве отметят, что у предприятия нет прав на преимущества соглашений об избежании двойного налогообложения по доходам. Своеобразная черная метка.
Кроме налоговых последствий для нарушителей требований минимального присутствия предусмотрены штрафы: не менее 5% от оборота в соответствующем налоговом году. Если предприятие имеет нулевой доход или ниже предельного значения, штраф будет основываться на размере общих активов.